司法實(shí)踐中，鑒定意見在訴訟中所起的作用越來越大，要求鑒定人出庭作證的情況也越來越多。不論是《全國人大常委會關(guān)于司法鑒定管理問題的決定》，還是修改后刑訴法、民訴法，都規(guī)定了鑒定人出庭作證的相關(guān)內(nèi)容。但多偏重于義務(wù)性限制，對于鑒定人出庭的合法權(quán)益，規(guī)定較少，缺乏有效保障且存在一些空白之處。分析鑒定人出庭率低的成因，探究我國鑒定制度存在的問題，構(gòu)建完善的司法鑒定人出庭作證制度，對推動司法的公平正義具有重要的現(xiàn)實(shí)意義。

一、鑒定人人身安全保護(hù)制度

（一）鑒定人承擔(dān)的訴訟義務(wù)多于應(yīng)有的權(quán)利保障
　　刑事訴訟法、民事訴訟法均明確規(guī)定，鑒定人應(yīng)履行出庭義務(wù)，但對鑒定人應(yīng)享有的權(quán)利，尤其是對人身權(quán)利的保障性規(guī)定，過于籠統(tǒng)，缺乏可行性。刑事訴訟法第六十二條規(guī)定，對于危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪、毒品犯罪等案件，證人、鑒定人、被害人因在訴訟中作證，本人或者其近親屬的人身安全面臨危險的，人民法院、人民檢察院和公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)采取保護(hù)措施。人民法院、人民檢察院和公安機(jī)關(guān)依法采取保護(hù)措施，有關(guān)單位和個人應(yīng)當(dāng)配合。而鑒定人遇到上述四類以外的案件時，找不到對應(yīng)的人身安全保護(hù)規(guī)定。雖然規(guī)定了人民法院、人民檢察院和公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)保障鑒定人及其近親屬安全，但沒有明確規(guī)定各機(jī)關(guān)的具體職責(zé)，誰承擔(dān)保護(hù)鑒定人的責(zé)任、誰承擔(dān)因保護(hù)不力而導(dǎo)致的賠償責(zé)任，如何賠償?shù)纫幌盗鞋F(xiàn)實(shí)問題。
　　刑事訴訟法第六十一條及刑法第三百零八條規(guī)定了對證人進(jìn)行打擊報復(fù)的刑事責(zé)任。然而，國家對于同樣需要出庭作證的鑒定人及其近親屬的安全沒有法定保障。特重大案件中，一旦鑒定人出庭作證，其配偶、父母、子女、兄弟姊妹同樣面臨生命和財產(chǎn)安全受到不法侵害的后果。很多對鑒定意見持懷疑態(tài)度的當(dāng)事人對鑒定人辱罵、誹謗甚至到鑒定人單位、家庭進(jìn)行恐嚇，嚴(yán)重影響了鑒定人及其近親屬的正常生活。鑒定人事受不到同證人一樣的保護(hù)措施，必然會造成鑒定人不愿出庭、不敢出庭的情況發(fā)生。《聯(lián)合國反腐敗公約》第三十二條規(guī)定，各締約國均應(yīng)當(dāng)根據(jù)本國法律制度并在其力所能及的范圍內(nèi)采取適當(dāng)?shù)拇胧瑸榫透鶕?jù)本公約確立的犯罪作證的證人和鑒定人并酌情為其親屬及其他與其關(guān)系密切者提供有效的保護(hù)，使其免遭可能的報復(fù)或者恐嚇。保護(hù)措施包括制定提供人身保護(hù)的程序、規(guī)定允許以確保證人和鑒定人安全的方式作證的取證規(guī)則。我國必須加大對鑒定人的保護(hù)力度，建立相應(yīng)的保護(hù)機(jī)構(gòu)，完善對鑒定人及其近親屬的人身、財產(chǎn)、名譽(yù)等方面的保護(hù)措施，并貫穿到事前、事中、事后三個階段，嚴(yán)懲威脅、恐嚇、打擊報復(fù)鑒定人及其近親屬的行為，以達(dá)到切實(shí)保護(hù)的目的。 #p#分頁標(biāo)題#e#
　　（二）完善鑒定人人身安全保護(hù)制度

1．司法機(jī)關(guān)應(yīng)對出庭作證的鑒定人提供相應(yīng)的保護(hù)。在法庭做出需要鑒定人出庭作證的決定并得到鑒定人肯定答復(fù)后，就應(yīng)制定相應(yīng)的保護(hù)方案、明確保護(hù)鑒定人的司法部門甚至落實(shí)到具體的責(zé)任人，明確保護(hù)不利的責(zé)任追究制度和損害賠償方案。同時為出庭的鑒定人購買人身意外保險，以確保其受到傷害以后能夠及時得到補(bǔ)償，且可減輕國家機(jī)關(guān)的賠償壓力。
　　2．建立鑒定人及其近親屬受到人身傷害、財產(chǎn)損失后的賠償機(jī)制。對鑒定人權(quán)利已經(jīng)受到傷害的，應(yīng)當(dāng)及時采取補(bǔ)救措施。例如，對造成財產(chǎn)損失的，應(yīng)當(dāng)及時予以補(bǔ)償。造成人身傷害并構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任。除出庭的鑒定人外，其近親屬也可能會由于鑒定人的出庭作證面臨相似的困境。因此，司法機(jī)關(guān)對于出庭鑒定人的近親屬也應(yīng)當(dāng)給予相應(yīng)的保護(hù)，以解決鑒定人出庭的后顧之憂。具體的保障措施，建議參照《刑事訴訟法》保護(hù)證人及其近親屬等的規(guī)定。
　　3．重特大案件，應(yīng)在鑒定人和當(dāng)事人之間設(shè)置屏障或其他遮蓋。重特大案件中不應(yīng)公開鑒定人的真實(shí)姓名、住址和工作單位等信息。允許鑒定人采用遠(yuǎn)程視頻出庭的方式，消除面部特征掩蓋真實(shí)聲音，以減輕鑒定人的心理壓力，降低被侵害的可能性。

二、鑒定人出庭的費(fèi)用保障制度
　　鑒定人出庭接受質(zhì)證，付出了時間、精力、耽誤了自身的工作、減少了自身的正常收入，同時還產(chǎn)生額外的差旅費(fèi)、交通費(fèi)、誤工費(fèi)等一系列損失，理應(yīng)獲得報酬。而現(xiàn)行鑒定人出庭作證補(bǔ)償保障制度的欠缺，直接影響到鑒定人出庭作證的積極性。
　　（一）鑒定人出庭的費(fèi)用保障和經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度
　　司法實(shí)踐中，鑒定人出庭很多情況下是無償?shù)模词故怯醒a(bǔ)償費(fèi)用也極低，甚至還有法官拖欠鑒定人經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償費(fèi)的現(xiàn)象。⑴目前法律對于一天出庭的費(fèi)用及一次出庭的費(fèi)用如何收取，一次出庭的時間計算標(biāo)準(zhǔn)，均沒有相關(guān)規(guī)定。對于本地出庭和外地出庭在費(fèi)用沒有明確的規(guī)定。
　　此外，鑒定人出庭時尷尬的法庭位置同樣會降低鑒定人出庭的積極性和主動性。鑒定人出庭的法庭位置五花入門，有的鑒定人出席質(zhì)證坐在被告人席位旁邊，有的坐在證人席位上，而法官通知鑒定人出庭使用“傳鑒定人出庭”的言語，讓鑒定人更覺得自己出庭沒有地位。我國出席法庭的鑒定人幾乎都是各行業(yè)的專家學(xué)者，多年知識的積累在法庭中得不到應(yīng)有的尊重，必然嚴(yán)重挫傷鑒定人出庭的積極性。
　　（二）鑒定人出庭費(fèi)用補(bǔ)償和保障機(jī)制
　　1．補(bǔ)償?shù)姆秶Ｔ谒痉▽?shí)踐中，普遍認(rèn)為鑒定人因出庭作證的交通費(fèi)、住宿費(fèi)、生活補(bǔ)助費(fèi)、誤工費(fèi)、日津貼費(fèi)、異地出庭的差旅費(fèi)等經(jīng)濟(jì)損失都應(yīng)當(dāng)列入補(bǔ)償范圍。另外，對鑒定人因出庭作證使得鑒定人及其近親屬遭受的經(jīng)濟(jì)損失，都需要得到相應(yīng)的補(bǔ)償。⑵ #p#分頁標(biāo)題#e#
　　2．補(bǔ)償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)。鑒定人出庭作證費(fèi)用的補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)包括固定補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)和浮動補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)兩大部分。固定的補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)（如日津貼等）可參照《勞動法》制定。浮動補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)（如生活補(bǔ)助費(fèi)等）可參照當(dāng)?shù)氐南M(fèi)水平。或參照國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位工作人員出差費(fèi)用支付辦法，生活補(bǔ)助費(fèi)用可按照當(dāng)?shù)厝司M(fèi)水平計算。對于異地出庭費(fèi)用可相對于本地出庭酌情提高補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)。特殊情況下，雙方可以在法律規(guī)定的范圍內(nèi)，協(xié)議相關(guān)費(fèi)用。
　　3．補(bǔ)償費(fèi)用的承擔(dān)者。在刑事公訴案件中，對鑒定人的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金由國家財政支付。在刑事自訴案件中，鑒定人出庭作證的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，可參照民事訴訟案件及刑事訴訟案件中鑒定人出庭質(zhì)證費(fèi)用補(bǔ)償?shù)囊?guī)定處理。依法設(shè)立由法院統(tǒng)一管理的專項(xiàng)基金，專門用于對鑒定人出庭費(fèi)用的補(bǔ)償，并列入國家財政預(yù)算。
　　4．補(bǔ)償?shù)某绦蛞?guī)則。鑒定人有權(quán)憑有效的證明請求法院對其本人的出庭費(fèi)用進(jìn)行補(bǔ)償，法院對符合標(biāo)準(zhǔn)的費(fèi)用應(yīng)當(dāng)給予補(bǔ)償。因各種原因?qū)е妈b定人出庭未得到補(bǔ)償?shù)模b定人有權(quán)在出庭作證后十五日內(nèi)，憑有效證明請求法院予以經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。
　　5．明確鑒定人在訴訟中的地位。司法鑒定人在法律關(guān)系中的主體地位直接關(guān)系到其權(quán)利與義務(wù)的內(nèi)容，因此必須明確其在訴訟中的地位。建議在法庭中設(shè)置專門的鑒定人席位和通道，將當(dāng)事人與鑒定人隔離；建立專家證人制度，在對專家證人權(quán)利保障制度的設(shè)計上應(yīng)比普通證人的規(guī)定更具體、更完善。

三、完善鑒定人出庭例外的法律制度

鑒定人出庭接受質(zhì)詢是法律的規(guī)定，但在特定情況下，如果符合法定的條件，鑒定人可以不出庭。
　　參照《最高人民法院關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》第四十七條以及《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國刑事訴訟法〉的解釋》第二百零六條規(guī)定，筆者認(rèn)為，符合法定條件的出庭例外應(yīng)主要包括以下情形：（1）訴訟雙方及法官對鑒定意見均無異議的；（2）經(jīng)過庭審質(zhì)證，訴訟雙方對鑒定意見均無異議，但鑒定文書存在標(biāo)點(diǎn)、錯別字或語言不規(guī)范等方面的瑕疵；（3）鑒定人年邁體弱、患有重病或行動極不方便且在較長時間內(nèi)無法恢復(fù)的；（4）鑒定人已經(jīng)死亡、失蹤或者居所不明的；（5）因路途遙遠(yuǎn)且交通不便無法出庭或無法于審判前到庭的；（6）因自然災(zāi)害等不可抗力或者其他意外事件無法出庭；（7）鑒定意·見對案件的事實(shí)認(rèn)定和法律適用問題不起直接作用的；（8）人民法院已決定依法進(jìn)行補(bǔ)充鑒定或重新鑒定委托，或者原初次鑒定的鑒定意見已被新的鑒定意見所替代；（9）經(jīng)合議庭認(rèn)可的其他特殊原因。
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四、規(guī)范鑒定人隊伍管理和建立鑒定人常態(tài)化培訓(xùn)制度
　　（一）規(guī)范鑒定人隊伍管理
　　當(dāng)前國家對鑒定人的資質(zhì)審查越來越嚴(yán)格，鑒定人員的素質(zhì)越來越高，與此同時鑒定機(jī)構(gòu)的管理也越來越規(guī)范。很多專業(yè)的司法鑒定都依賴于高科技，技術(shù)支撐越發(fā)明顯。事實(shí)上大部分鑒定人是愿意出庭的，出庭可確認(rèn)內(nèi)心的疑惑、實(shí)現(xiàn)自身的價值，對自負(fù)盈虧的鑒定機(jī)構(gòu)而言同樣也是一個非常好的宣傳機(jī)會。庭審中，應(yīng)允許鑒定人在不泄露鑒定機(jī)構(gòu)自身專業(yè)秘密的條件下進(jìn)行質(zhì)證。此外推進(jìn)司法鑒定機(jī)構(gòu)認(rèn)證認(rèn)可和能力驗(yàn)證工作，加強(qiáng)執(zhí)業(yè)監(jiān)管和執(zhí)業(yè)保障，可有效保障司法公正。
　　（二）完善鑒定人培訓(xùn)制度
　　鑒定人出庭需要應(yīng)對法官、檢察官、辯護(hù)人、當(dāng)事人及其訴訟代理人的提問、質(zhì)疑，壓力很大。鑒定人不了解訴訟程序，不熟悉審判的流程，缺少出庭技巧，不明白哪些該回答、哪些沒有必要回答、哪些可以拒絕回答。鑒定人應(yīng)享有受到培訓(xùn)的權(quán)利。建議建立鑒定人定期、常態(tài)化的輪流培訓(xùn)機(jī)制，組織鑒定人員參加國內(nèi)外的培訓(xùn)和學(xué)習(xí)交流，讓鑒定人及時了解國內(nèi)外的最新技術(shù)和學(xué)科發(fā)展動態(tài)，開闊鑒定人的思維和視野，提高鑒定人進(jìn)行司法鑒定和出庭作證的綜合素質(zhì)，使鑒定人對出庭質(zhì)證的程序，法庭質(zhì)證的步驟完全了解。提高鑒定人應(yīng)變能力、表達(dá)能力和法庭質(zhì)證技巧，使其能夠化解律師提出的問題。通過培訓(xùn)可有效提高鑒定人的執(zhí)業(yè)素質(zhì)，可強(qiáng)有力的為訴訟提供客觀、真實(shí)、科學(xué)、公正的證據(jù)，更好地服務(wù)于社會。
 
【注釋與參考文獻(xiàn)】
　　⑴參見柯昌林：《鑒定人出庭作證問題研究》，載《湖南社會科學(xué)》2011年第3期。
　　⑵參見周曉宇：《從經(jīng)濟(jì)視角分析鑒定人出庭作證問題》，載《鐵道警官高等專科學(xué)校學(xué)報》2012年第6期。

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